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勞務(wù)派遣中不得不說的密碼

發(fā)布時(shí)間:2020-09-17 07:26:17  作者:admin
在實(shí)操中有哪些注意事項(xiàng)呢,什么樣的勞動(dòng)關(guān)系才能認(rèn)定為勞務(wù)派遣呢?小編打算編輯了幾條,細(xì)細(xì)講來:
 
一、勞務(wù)派遣概述
勞務(wù)派遣指派遣單位與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同,派遣單位并同用工單位簽訂合作協(xié)議。將勞動(dòng)者派遣到用工單位由其對勞動(dòng)者進(jìn)行管理使用,但由派遣單位向勞動(dòng)者支付報(bào)酬并向派遣單位交付管理費(fèi)的一種特殊的雇傭制度派遣單位、用工單位、勞動(dòng)者的關(guān)系
二、勞務(wù)派遣三性崗位的認(rèn)定
臨時(shí)性工作崗位 :指存續(xù)時(shí)間不超過六個(gè)月的崗位;
輔助性工作崗位:為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位;
替代性工作崗位:是指用工單位的勞動(dòng)者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi),可以由其他勞動(dòng)者替代工作的崗位。
 
對于勞動(dòng)者是否屬于勞務(wù)派遣性質(zhì)的員工,
應(yīng)當(dāng)如何掌握認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)?
 
如果被訴單位主張勞動(dòng)者系勞務(wù)派遣性質(zhì)的員工并提供了與派遣公司簽訂的派遣協(xié)議,但其所主張的派遣單位未與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同,勞動(dòng)者否認(rèn)派遣事實(shí)的,一般對勞務(wù)派遣關(guān)系不予認(rèn)定,仍應(yīng)將該被訴單位作為用人單位。
用工單位決定使用被派遣勞動(dòng)者的輔助性崗位,應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論,提出方案和意見,與工會或者職工代表平等協(xié)商確定,并在用工單位內(nèi)公示。
 
三、勞務(wù)派遣與服務(wù)外包的區(qū)別
勞務(wù)派遣與服務(wù)外包的共同之處是,用工單位或發(fā)包單位都不與勞動(dòng)者簽定勞動(dòng)合同。
 
它們的之間區(qū)別是:
1.適用的法律不同。勞務(wù)派遣適用勞動(dòng)合同法,勞務(wù)外包適用合同法。
2.用工單位對服務(wù)外包單位的員工不進(jìn)行直接管理,其工作形式和工作時(shí)間由服務(wù)外包單位自己安排確定;勞務(wù)派遣單位的員工必須按照用工單位確定的工作形式和工作時(shí)間進(jìn)行勞動(dòng)。
3.服務(wù)外包一般按照事先確定的勞務(wù)單價(jià)根據(jù)完成的工作量結(jié)算,其合同標(biāo)的一般是“事”;勞務(wù)派遣一般是按照派遣的時(shí)間和費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn),根據(jù)約定派遣的人數(shù)結(jié)算費(fèi)用,其合同標(biāo)的一般是“人”。
4.違法的后果不同。服務(wù)外包適用《合同法》,發(fā)包單位與承包單位之間按雙方合同承擔(dān)權(quán)利義務(wù),發(fā)包單位對承包單位的員工基本上不承擔(dān)責(zé)任;勞務(wù)派遣中,給被派遣勞動(dòng)者造成損害的,勞務(wù)派遣單位與用工單位按《勞動(dòng)合同法》承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
 
四、常見熱點(diǎn)問題解析
1. 司法實(shí)踐中,應(yīng)當(dāng)如何正確分配勞務(wù)派遣
單位和用工單位各自承擔(dān)的責(zé)任?
  當(dāng)被派遣勞動(dòng)者合法權(quán)益受到侵害是,勞務(wù)派遣單位和用工單位如何分配責(zé)任。第一,用工單位給被派遣勞動(dòng)者造成損害的,兩單位承擔(dān)連帶責(zé)任。第二,兩兩單位內(nèi)部按照雙方約定承擔(dān)責(zé)任,如沒有約定或約定不明的,按照“誰用工、誰受益、誰負(fù)責(zé)”的原則區(qū)分,承擔(dān)賠償責(zé)任的單位,可以向另一方追償。第三,如果勞動(dòng)者的損害不是用工單位造成的,用工單位無過錯(cuò)的,無須承擔(dān)責(zé)任。第四,兩單位內(nèi)部約定不得對抗被派遣勞動(dòng)者。
  當(dāng)被派遣勞動(dòng)者在履行職務(wù)活動(dòng)中實(shí)施了侵權(quán)行為對外造成損害時(shí),勞務(wù)派遣單位和用工單位如何承擔(dān)責(zé)任。由接受勞務(wù)派遣的用工單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任;勞務(wù)派遣單位有過錯(cuò)的,承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任。
 
員工能否要求和派遣單位簽訂無固定期限勞動(dòng)合同?
 
基于 《勞動(dòng)合同法》對勞務(wù)派遣單位的性質(zhì)明確界定為用人單位,而不是職業(yè)介紹或中介性質(zhì)的機(jī)構(gòu),在國家沒有新的法律法規(guī)明確規(guī)定的情形下,勞務(wù)派遣公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)用人單位所有的勞動(dòng)用工義務(wù),包括與勞務(wù)派遣員工簽訂無固定期限勞動(dòng)合同。因此,若勞務(wù)派遣公司不希望與被派遣員工建立無固定期限勞動(dòng)合同,那么建議與被派遣員工建立勞動(dòng)關(guān)系的時(shí)間不應(yīng)超過9年。若超過9年,即屬于明知應(yīng)簽訂無固定期限勞動(dòng)合同而用工的,就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)簽訂無固定期限勞動(dòng)合同的責(zé)任和義務(wù)。
 
 勞務(wù)派遣中派遣單位是否必須有資質(zhì)?如無資質(zhì),其法律關(guān)系如何認(rèn)定?
 
無相應(yīng)資質(zhì)而經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù),首先由勞動(dòng)行政部門進(jìn)行行政處罰。但在民事關(guān)系上,不應(yīng)認(rèn)定此時(shí)勞動(dòng)者與用工單位存在勞動(dòng)關(guān)系(但有例外,勞務(wù)派遣單位行政許可有效期未延續(xù)或者被撤銷、吊銷的,已經(jīng)與被派遣勞動(dòng)者依法訂立的勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)履行至期限屆滿。)。不過,用工單位與無資質(zhì)的機(jī)構(gòu)簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議,存在過錯(cuò),應(yīng)與派遣單位一起對勞動(dòng)者承擔(dān)連帶責(zé)任。
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